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【知識產權專題】生物醫藥產業知識產權保護指南(二)--商標權

  • 2020-04-24

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(未經許可不得轉載)


商標權是注冊商標專用權的簡稱,是商標注冊人獨占性地對該商標享有的權利,包括使用權、禁止權、許可權和轉讓權等權利。根據我國《商標法》的有關規定,任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的標志,包括文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等,以及上述要素的組合,均可以作為商標申請注冊。

        一、商標權的取得

        (一)商標權的取得條件和權利歸屬

1.取得條件

我國取得商標權的原則是以注冊取得制度為主,特定條件下保護未注冊商標為輔;以自愿注冊制度為主,強制注冊制度為輔。

《商標法》第九條規定,申請注冊的商標,應當有顯著特征,便于識別,并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。其中顯著特征,是指相關公眾會將該商標標識識別為商標,從而能夠發揮商標區分商品或服務來源的作用。本條款中的在先權利既包括在先的商標權,也包括他人在先取得的著作權、姓名權、肖像權、商號權、外觀設計專利權等。

取得條件

相關法律規定

合法性

第十條 下列標志不得作為商標使用:

同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的,以及同中央國家機關的名稱、標志、所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的;

同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的,但經該國政府同意的除外;

同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的,但經該組織同意或者不易誤導公眾的除外;

與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的,但經授權的除外;

同“紅十字”“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的;帶有民族歧視性的;

帶有欺騙性,容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認的;

有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名,不得作為商標。但是,地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外;已經注冊的使用地名的商標繼續有效。

顯著性

第十一條 下列標志不得作為商標注冊:

僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;

僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的;

其他缺乏顯著特征的。

前款所列標志經過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標注冊。

不得與他人在先權利沖突

第十三條 為相關公眾所熟知的商標,持有人認為其權利受到侵害時,可以依照本法規定請求馳名商標保護。

就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標,容易導致混淆的,不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標,誤導公眾,致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的,不予注冊并禁止使用。

第十五條 未經授權,代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊,被代理人或者被代表人提出異議的,不予注冊并禁止使用。就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似,申請人與該他人具有前款規定以外的合同、業務往來關系或者其他關系而明知該他人商標存在,該他人提出異議的,不予注冊。

第二十八條 對申請注冊的商標,商標局應當自收到商標注冊申請文件之日起9個月內審查完畢,符合本法有關規定的,予以初步審定公告。

第三十一條 兩個或者兩個以上的商標注冊申請人,在同一種商品或者類似商品上,以相同或者近似的商標申請注冊的,初步審定并公告申請在先的商標;同一天申請的,初步審定并公告使用在先的商標,駁回其他人的申請,不予公告。

第三十二條 申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利,也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。

其他

第十二條 以三維標志申請注冊商標的,僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀,不得注冊。

 

2.權利歸屬

自然人、法人或者其他組織在生產經營活動中,對其商品或者服務需要取得商標專用權的,應當向商標局申請商標注冊。兩個以上的自然人、法人或者其他組織可以共同向商標局申請注冊同一商標,共同享有和行使該商標專用權。

        (二)注冊商標的申請和審查

注冊商標的有效期為10年,自核準注冊之日起計算。注冊商標有效期滿,需要繼續使用的,商標注冊人應當在期滿前12個月內按照規定辦理續展手續;在此期間未能辦理的,可以給予6個月的寬展期。每次續展注冊的有效期為10年,自該商標上一屆有效期滿次日起計算。期滿未辦理續展手續的,注銷其注冊商標。商標局對續展注冊的商標予以公告。

商標申請審查的流程如下:

階段

流程

審查內容

申請

向國家工商行政管理總局商標局提出申請。

1.《商標注冊申請書》1份;2.申請人身份證明文件復印件;3.委托商標代理機構辦理的,應當提交《商標代理委托書》;4.直接辦理有經辦人的,應當提交經辦人身份證件復印件;5.每一件商標注冊申請應當提交1份商標圖樣;6.要求優先權的,應當提交書面聲明,并同時提交或在申請之日起三個月內提交優先權證明文件,包括原件和完整的中文譯文;7.將他人肖像作為商標圖樣進行注冊申請的,應當予以說明,并附送肖像人的授權書并經公證;8.申請人提交的各種證件、證明文件和證據材料是外文的,應當附送中文譯文;9.國內大陸地區自然人辦理商標注冊申請的,還應當注意符合《自然人辦理商標注冊申請注意事項》的要求。

形式審查

商標注冊主管機關對申請商標注冊的文件、手續是否合乎法律規定進行審查。若符合法律規定,審查機構編定申請號,確定申請日。

1.申請人是否具有申請注冊商標的主體資格和申請人申請商標所指定保護的商品是否符合法律規定;2.外國申請人是否委托了我國指定的商標代理組織。國內申請人委托代理人的,其委托書是否符合要求;3.申請書填寫是否符合規定;4.商標及商標圖樣的規格、數量是否符合要求;5.應交送的證明文件是否完備,規費是否繳納;審查一份申請是否只申報了一個商標;6.審查商標的申請日期,編定申請號。

通過審查認為申請手續齊備并按照規定填寫申請書件的,編定申請號,發給《受理通知書》。

實質審查

商標實質審查是商標注冊主管機關對商標注冊申請是否合乎《商標法》的規定所進行的檢查、資料檢索、分析對比、調查研究并決定給予初步審定或駁回申請等一系列活動。

1.商標是否符合法定的構成要素;

2.商標是否具有顯著特征;

3.商標是否違反了《商標法》的禁用條款;

4.商標是否與他人在同一種或類似商品上已經注冊或者初步審定或者申請在先的商標相同或者近似。

初步審定公告

經實質審查后,商標局對于符合《商標法》有關規定的,做出允許其注冊的決定。并在《商標公告》中予以公告。

異議

對初步審定公告的商標,自公告之日起3個月內,可以向商標局提出異議。

在先權利人、利害關系人可以依據《商標法》第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條提出;

任何人可以依據《商標法》第十條、第十一條、第十二條提出。

對初步審定公告的商標提出異議的,商標局應當聽取異議人和被異議人陳述事實和理由,經調查核實后,自公告期滿之日起12個月內做出是否準予注冊的決定,并書面通知異議人和被異議人。有特殊情況需要延長的,經國務院工商行政管理部門批準,可以延長6個月。

商標局做出不予注冊決定,被異議人不服的,可以自收到通知之日起15日內向商標評審委員會申請復審。商標評審委員會應當自收到申請之日起12個月內做出復審決定,并書面通知異議人和被異議人。有特殊情況需要延長的,經國務院工商行政管理部門批準,可以延長6個月。

被異議人對商標評審委員會的決定不服的,可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。

當事人對一審法院判決結果不服的,可以提出上訴,二審判決為終審。

注冊公告

商標公告期無人提出異議的,以及雖有異議但不成立的,該商標予以注冊,同時刊登注冊公告。

 

 

商標注冊流程簡圖

 


        (三)注冊商標的無效宣告

1.注冊商標的無效宣告的事由及救濟

注冊商標的無效宣告是商標局或商標評審委員會依法強制宣告已經注冊的商標無效。

情形

程序啟動

時間

救濟

已經注冊的商標,違反《商標法》第十條、第十一條、第十二條規定的,或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的。

商標局宣告該注冊商標無效。

隨時

當事人對商標局宣告注冊商標無效的決定不服的,可以自收到通知之日起15日內向商標評審委員會申請復審。

當事人對商標評審委員會的決定不服的,可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。

其他單位或者個人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。

當事人對商標評審委員會的裁定不服的,可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。人民法院應當通知商標裁定程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。

已經注冊的商標,違反《商標法》第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規定的。

在先權利人或者利害關系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。

自商標注冊之日起5年內(對惡意注冊的,馳名商標所有人不受5年的時間限制)。

當事人對商標評審委員會的裁定不服的,可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。人民法院應當通知商標裁定程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。

 

2.商標無效宣告的流程

階段

流程

申請

向商標評審委員會提交申請書。

受理

商標局宣告注冊商標無效復審。

無須答辯。

符合受理條件的,予以受理;不符合的不予受理;需要補正的,通知申請人在30日內補正,經補正仍不符合條件的不予受理,期滿未補正的視為撤回。

商標評審申請經審查符合受理條件的,商標評審委員會應當在30日內向申請人發出《受理通知書》。

其他單位或者個人請求宣告注冊商標無效。

商標評審委員會收到申請后,應當書面通知有關當事人,并限期提出答辯。

在先權利人或者利害關系人請求宣告該注冊商標無效。

商標評審委員會收到申請后,應當書面通知有關當事人,并限期提出答辯。

評審

商標局宣告注冊商標無效復審。

商標評審委員會應當自收到申請之日起9個月內做出決定,并書面通知當事人。有特殊情況需要延長的,經國務院工商行政管理部門批準,可以延長3個月。

其他單位或者個人請求宣告注冊商標無效。

商標評審委員會應當自收到申請之日起9個月內做出維持注冊商標或者宣告注冊商標無效的裁定,并書面通知當事人。有特殊情況需要延長的,經國務院工商行政管理部門批準,可以延長3個月。

在先權利人或者利害關系人請求宣告該注冊商標無效。

商標評審委員會應當自收到申請之日起12個月內做出維持注冊商標或者宣告注冊商標無效的裁定,并書面通知當事人。有特殊情況需要延長的,經國務院工商行政管理部門批準,可以延長6個月。

 

3.商標無效宣告的效力

宣告無效的注冊商標,由商標局予以公告,該注冊商標專用權視為自始即不存在。宣告注冊商標無效的決定或者裁定,對宣告無效前人民法院做出并已執行的商標侵權案件的判決、裁定、調解書和工商行政管理部門做出并已執行的商標侵權案件的處理決定以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同不具有追溯力。但是,因商標注冊人的惡意給他人造成的損失,應當給予賠償。并且,如果不返還商標侵權賠償金、商標轉讓費、商標使用費,明顯違反公平原則的,還應當全部或者部分返還。

        (四)馳名商標的認定

根據國家工商行政管理總局2014年7月3日頒布的《馳名商標認定和保護規定》,馳名商標是在中國為相關公眾所熟知的商標。

1.條件

目前,馳名商標認定遵循個案認定、被動保護的原則。認定馳名商標應當考慮下列因素:

1)相關公眾對該商標的知曉程度;

2)該商標使用的持續時間;

3)該商標的任何宣傳工作的持續時間、程度和地理范圍;

4)該商標作為馳名商標受保護的記錄;

5)該商標馳名的其他因素。

2.途徑

目前,中國實行行政主管部門與人民法院均可認定的雙軌制,但須以當事人提出申請或請求為前提,并且該申請或請求必須建立在相關權益受損的基礎上。主要途徑有三種,具體為:

機構

環節

流程

商標局

在商標管理案件中認定。

涉及馳名商標保護的商標違法案件由市(地、州)級以上工商行政管理部門管轄。當事人請求工商行政管理部門查處商標違法行為,并依照《商標法》第十三條規定請求馳名商標保護的,可以向違法行為發生地的市(地、州)級以上工商行政管理部門進行投訴,并提出馳名商標保護的書面請求,提交證明其商標構成馳名商標的證據材料。

在商標異議案件中認定。

有關當事人認為其商標構成馳名商標的,可以向商標局請求認定其為馳名商標,此時應當提交該商標構成馳名商標的證據材料。

商標評審委員會

在商標不予注冊復審案件和請求無效宣告案件中認定。

依照《商標法》第十三條規定請求馳名商標保護的,可以向商標評審委員會提出馳名商標保護的書面請求并提交其商標構成馳名商標的證據材料。

人民法院

在商標侵權糾紛中認定。

根據當事人的請求和案件的具體情況,可以對涉及的注冊商標是否馳名依法作出認定。

 

        二、商標權的保護

        (一)商標糾紛的類型和法律責任

1.糾紛的類型和法律責任

糾紛類型

表現形式

法律責任

侵犯注冊商標專用權

1.未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的;

2.未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標,或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標,容易導致混淆的;

3.銷售侵犯注冊商標專用權的商品的;

4.偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;

5.未經商標注冊人同意,更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的;

6.故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件,幫助他人實施侵犯商標專用權行為的;

7.給他人的注冊商標專用權造成其他損害的,包括但不限于下列行為:

(1)在同一種或者類似商品上,將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用,誤導公眾的;

(2)復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用,誤導公眾,致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的;

(3)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名,并且通過該域名進行相關商品交易的電子商務,容易使相關公眾產生誤認的。

將他人注冊商標、未注冊的馳名商標作為企業名稱中的字號使用,誤導公眾,構成不正當競爭行為的,依照《中華人民共和國反不正當競爭法》處理。

民事

承擔停止侵權、賠償損失、消除影響等法律責任。

行政

責令立即停止侵權行為,沒收、銷毀侵權商品和主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具,違法經營額5萬元以上的,可以處違法經營額五倍以下的罰款,沒有違法經營額或者違法經營額不足5萬元的,可以處25萬元以下的罰款。對5年內實施兩次以上商標侵權行為或者有其他嚴重情節的,應當從重處罰。銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品,能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的,由工商行政管理部門責令停止銷售。

刑事

構成犯罪的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節特別嚴重的或銷售金額數額巨大的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金。

商標權屬糾紛

當事人之間因商標專用權的歸屬發生的爭議。

民事

承擔停止侵權、賠償損失、消除影響等法律責任。

商標權合同糾紛

商標權轉讓合同糾紛、商標使用許可合同糾紛、商標代理合同中的糾紛。

民事

承擔違約責任。

 

2.賠償數額的確定

《商標法》規定,侵犯商標專用權的賠償數額,按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的,可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定;權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的,參照該商標許可使用費的倍數合理確定。對惡意侵犯商標專用權,情節嚴重的,可以按照上述方法確定數額的一倍以上三倍以下確定賠償數額。賠償數額應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。權利人因被侵權所受到的實際損失、侵權人因侵權所獲得的利益、注冊商標許可使用費難以確定的,由人民法院根據侵權行為的情節判決給予300萬元以下的賠償。

銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品,能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的,不承擔賠償責任。

3.馳名商標

馳名商標的保護措施有:

1)未在中國注冊的馳名商標:就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標,容易導致混淆的,不予注冊并禁止使用。

2)已在中國注冊的馳名商標:就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標,誤導公眾,致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的,不予注冊并禁止使用。同時,已經注冊的商標,違反《商標法》第十三條規定的,自商標注冊之日起5年內,商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。對惡意注冊的,馳名商標所有人不受5年的時間限制。

3)商標所有人認為他人將其馳名商標作為企業名稱登記,可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的,可以向企業名稱登記主管機關申請撤銷該企業名稱登記。企業名稱登記主管機關應當依照《企業名稱登記管理規定》處理。

《商標法》規定,生產、經營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上,或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中。違反規定的,由地方工商行政管理部門責令改正,并處10萬元罰款。

(二)救濟途徑

1.行政途徑

糾紛類型

救濟途徑

商標侵權糾紛

商標權屬糾紛

商標權合同糾紛

行政

地域

侵權人所在地或者侵權行為地

級別

縣級以上工商行政管理機關

 

2.司法途徑

糾紛類型

救濟途徑

商標侵權糾紛

商標權屬糾紛

商標權合同糾紛

民事

地域

侵權行為的實施地、侵權商品的儲藏地或者查封扣押地、被告住所地

被告住所地

原則上為被告住所地或者合同履行地

級別

中級以上人民法院管轄。各高級人民法院根據本轄區的實際情況,經最高人民法院批準,可以在較大城市確定1~2個基層人民法院受理第一審商標民事糾紛案件。

刑事

地域

由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的,可以由被告人居住地的人民法院管轄

級別

基層人民法院

北京知識產權法院管轄下列商標一審案件:(1)北京市轄區內對國務院部門或者縣級以上地方人民政府所作的涉及商標行政行為提起訴訟的第一審行政案件;(2)北京市轄區內第一審涉及馳名商標認定的第一審民事案件;(3)不服國務院部門作出的有關商標授權確權裁定或者決定的第一審行政案件;(4)不服國務院部門作出的涉及知識產權授權確權的其他行政行為的第一審行政案件。

北京市基層法院的知識產權民事案件管轄參見“第四節、一、(二)2.司法途徑”的相關內容。

3.調解與和解

進行糾紛處理的工商行政管理部門根據當事人的請求,可以就侵犯商標專用權的賠償數額進行調解。當事人雙方也可自行和解。

 

下期預告:著作權的取得與保護



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